設廠靠機會 關廠靠智慧 大陸台資企業如何結束營業?

2009/09/01

2009-09-01 旺報 【李永然律師、黃介南律師】  台商赴大陸投資的主要目的不外乎追求利潤,然而可能由於對大陸投資環境的不熟悉,或由於財務短缺、經營能力、產品定位等主觀因素造成企業經營困難,與原先預期規畫不符,不得不提前終止企業經營。

 又中國大陸在宏觀調控等政策背景下,投資環境險峻,出口型台資企業因人民幣對美元大幅升值削減企業出口利潤。加上一方面大陸《勞動合同法》的實施,造成台資企業支付工人的薪水和福利大幅提升;另一方面大陸《企業所得稅法》的實行取消了對外資企業「免二減三」的優惠,內外資企業所得稅的稅率統一為25%,台資企業因此要多付些稅。

 更甚者,從2007年開始起,大陸將外商投資企業、外國企業和外籍個人納入「城鎮土地使用稅」的徵收範圍,增加了企業的設廠成本。

 大陸跨國追查惡性倒閉廠家

 如此一來,有資源的台資企業加速成長,缺乏資源和實力的台資企業也將加速消失,除了被併購的案件正在增加外,也出現了倒閉、尤其是採取惡性倒閉個案現象的增加。

 目前,有些大陸台商企業主因經營困難欲提前終止經營時,往往未依大陸 《公司法》、《中外合資經營企業法》、《中外合作經營企業法》、《外資企業法》及其實施細則等規定,經董事會決議、報原審批機關核准同意後,再由有限責任公司股東、股份有限公司董事或者股東大會確定的人員組成「清算組」,並進行清算程序,待清算終結作出清算報告並提交有關機關核准後,進而辦理企業營業執照註銷登記;這樣的作法顯與大陸之相關法律規定不符。

 又2008年11月19日大陸商務部、外交部、司法部、公安部聯合發布《外資非正常撤離中國相關利益方跨國追究與訴訟工作指引》,對於任意撤離的外資企業產生了較大的震撼。

 尤其是大陸地區《公司法》司法解釋(二),將股東、董事需承擔公司清算責任的規定明文化,在大陸地區經營的台資企業應當引起高度重視,且隨著2009年的來臨,對許多在大陸地區經營的台商對於金融海嘯的後續影響憂心忡忡,雖然大陸地區各級政府不斷呼籲企業不要裁員,但有些老闆面對訂單的急速下滑,也有說不出的苦衷,故如何依法清算公司而做正確之法律處理,對這些台商而言,顯得相當重要。

 事實中,很多台商因經營困難欲提前終止經營時,往往在公司解散事由出現以後不進行清算,甚至希望利用逃避清算來逃避承擔相應的法律責任。

 依照大陸《最高人民法院關於適用中華人民共和國公司法若干問題的規定(二)》中,對公司不清算和清算瑕疵的責任承擔做了相應的規定。

 不清算的處罰

 如該規定第18條規定:「有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開始清算,導致公司財產貶值、流失、毀損或者滅失,債權人主張其在造成損失範圍內對公司債務承擔賠償責任的,人民法院應依法予以支持。有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠於履行義務,導致公司主要財產、帳冊、重要檔等滅失,無法進行清算,債權人主張其對公司債務承擔連帶清償責任的,人民法院應依法予以支持。」

 上述情形係實際控制人原因造成,債權人主張實際控制人對公司債務承擔相應民事責任的,法院應依法予以支持。

 又同規定第19條也規定:「有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,以及公司的實際控制人在公司解散後,惡意處置公司財產給債權人造成損失,或者未經依法清算,以虛假的清算報告騙取公司登記機關辦理法人註銷登記,債權人主張其對公司債務承擔相應賠償責任的,人民法院應依法予以支持。」

 同規定第20條明定:「公司解散應當在依法清算完畢後,申請辦理註銷登記。公司未經清算即辦理註銷登記,導致公司無法進行清算,債權人主張有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,以及公司的實際控制人對公司債務承擔清償責任的,人民法院應依法予以支持。公司未經依法清算即辦理註銷登記,股東或者第三人在公司登記機關辦理註銷登記時承諾對公司債務承擔責任,債權人主張其對公司債務承擔相應民事責任的,人民法院應依法予以支持。」

 上述規定基本列舉了公司不清算或者清算瑕疵而引起相應責任的承擔問題。過去有不少台企負責人,碰上經營不善時,就打算來個拎著皮箱走人;但未經「清算」程序就落跑,恐將留下法律方面的後遺症。故台資企業在大陸地區投資除了平時經營必須守法外,如果實在需要解散,公司也必須作好清算工作,以免留下後遺症,致承擔相關的法律責任。

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